如何防范加盟经营的风险

如何防范加盟经营的风险

  作者：广东胜伦律师事务所王欣亮律师、麦冬致实习律师

作者简介：

王欣亮 律师

从事律师行业工作多年，擅长的业务领域主要包括劳动争议纠纷、房地产纠纷及执行类案件，多年来代理了数百起仲裁、诉讼、执行案件，参与办理的群体性劳动争议案件获得2010年度广州市律协维护社会稳定奖。王欣亮律师在非诉讼法律服务方面也有着丰富的实操经验，多年来协助法律顾问单位处理了数量众多的合同审核、法律事务咨询、项目调查等非诉事项。

麦冬致

广东胜伦律师事务所律师助理，广东商学院法学学士，第二届广州律师辩论赛“十佳辩手”。

一、特许加盟经营的概况

特许加盟经营是指特许经营权拥有者（以下简称“特许人”）通过合同允许被特许经营者（以下简称“被特许人”）使用其名称、商标、专有技术、产品及运作管理经验等资源从事经营活动的一种商业模式。被特许人通过充分利用特许人在商标、运作管理等无形资产方面的竞争优势，能够更有效、快速地占领市场，从而实现双方的共赢格局。

由于特许加盟经营是我国近10年来才开始兴起的一种商业模式，部分特许权人利用法律漏洞而不规范经营，甚至欺诈被特许人的现象时有发生。对此，有关部门出台了多个规定，包括《商业特许经营管理办法》、《商业特许经营信息披露管理办法》等，目的在于规范行业管理，遏制违法违规行为。在特许经营这一法律关系中，基于信息不对称、经验不足等因素，被特许人往往处于弱势地位。对此，笔者将通过以下案例来说明防范加盟经营的风险之重要性。

二、案例

李女士通过广告对一个经营内衣品牌的A公司产生兴趣。A公司在其加盟广告中声称只要有数万元的投资即可实现高额的利润，于是李女士决定开设该品牌的内衣店，应A公司的要求签订了一份《供货协议》，并且支付了6.5万元的款项。

随后，A公司向李律师发来装修报价，但装修物品的价格居然高出了市面价格的2～3倍。简单的小铺也需要6万元装修费，这和广告所称的“投入几万即可轻松盈利”的承诺明显不符。同时，当李女士通过A公司的网络平台上订购6万元货物时，A公司又以各种理由表示无法供应李女士所订购的货物。在这种无货可卖、无法装修的情况下，李女士因为无法经营而陷入了困境。最后，李女士在律师的帮助下成功取回货款，避免了损失的进一步扩大。

三、关于防范加盟经营的风险之建议

（一）核实特许人是否属于合法的企业

假设和李女士签订合同的是一个自然人，而不是A公司，则李女士应当格外警惕。根据《商业特许经营管理办法》的规定，企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。如果特许人并非企业，将直接导致所签合同被认定为无效合同。此外，特许人的成立时间、注册资本、年检情况等都应当成为被特许人考量的内容之一。

（二）核实特许人是否办理特许经营备案，及是否存在纠纷

在上述案例中，李女士通过商务主管部门和工商局了解到，A公司并未办理任何特许经营的备案手续，同时A公司在当地工商局被投诉的纠纷已有十数例，属于当地工商局重点“关注”的对象。而《商业特许经营管理办法》规定，特许人应当依照规定向商务主管部门备案。依据司法实践，虽然没有办理备案并不影响特许经营合同的效力，但是商务主管部门和工商行政部门作为管理机关，能够掌握特许人的相关信息，有效帮助信息不对称的被特许人了解特许人的真实情况。如果李女士提早通过有关机关和渠道了解到A公司的相关信息，其可能会做出更加理性的决策。

（三）审查商标权、专利权等的注册情况

特许人的经营资源既可能包括注册商标、企业标志、专利，也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象等。根据有关规定，虽然特许人没有注册商标和专利权并不会影响合同的效力，但在实践中，没有商标权、专利权的备案申请将很难获得批准。此外，被特许人也可以检验特许人关于经营资源的陈述和承诺是否属实。

（四）针对特许加盟合同进行仔细的审查

有效的背景调查是成功合作的开始，而签订一份合理、公平的《特许加盟经营合同》才能使被特许人获得根本性的保障。被特许人在审查合同条款时，应当首要审查特许人是否就经营资源的合法性做出承诺，同时是否明确授权被特许人使用有关的经营资源。此外，如果加盟费和使用费的支付方式、保证金的返还条件、装修费用的支出等条款约定不明，将会在日后产生诸多争议，引发“公说公有理，婆说婆有理”的尴尬局面。

只有通过背景调查和签订合法完备之协议这两者的有机结合，被特许人才能够最大限度弥补因信息不对称、经验不足而产生的法律风险。否则，被特许人很容易被一些减少加盟费、折返现金、装修费减免等“承诺时很美好，合同中只字不提”的小伎俩所吸引，等到投入大量的资本开始运作时才发现其中的诸多陷阱。